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法定代表人的法律问题

发表时间:2015/06/07 00:00:00 浏览次数:4378

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公司老板，或被称为董事长、总经理，在生意场上叱咤风云，总给我们风光无限的感觉。殊不知，在风光的背后，也有着常人无从感受的辛苦与压力。作为“一家之长”的负责人，需要承担的法律风险也是巨大的。对于“老板”，法律上的规范用语是“法定代表人”，是指依照法律或法人章程规定，代表法人行使职权的法人主要负责人。法定代表人是法人民事行为能力的主要实现者，对外代表法人从事民事活动。一般来说，法定代表人在经营中的行为是由其代表的公司、企业来承担责任，但在很多情形，法定代表人本人亦须承担相应的法律责任。
本文将从刑事、民事、行政责任三个方面分别介绍法定代表人的风险责任。
一、刑事责任
法定代表人需要承担的责任主要源于“单位犯罪”。在刑事法律用语中，对“公司”、“企业”，统一表述为“单位”，单位犯罪的，单位要承担罚金责任，许多情况下还要追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员的责任，这里的“主管人员”和“直接责任人员”，经常与“法定代表人”是重合的。
以下是几类常见的单位犯罪
（一）生产、销售伪劣商品类犯罪（集中规定在刑法第140条至第148条）
包括生产、销售假药、劣药、食品、农药、化妆品等。在这类单位犯罪中，将追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员的刑事责任，刑罚最重至死刑。由于近年来有毒有害食品泛滥，食品犯罪是目前打击的重点。在三鹿奶粉事件中，董事长兼总经理田文华作为单位负责人被处无期徒刑。
（二）走私类犯罪（集中规定在刑法第151条至第153条）
这类犯罪包括走私普通货物、物品罪、走私文物罪、走私珍贵动物、珍贵动物制品罪、走私淫秽物品罪、走私废物罪等。最长刑期可达10年以上有期徒刑。实践中，法定代表人涉及走私普通货物、物品罪的案例比较常见。
（三）商业贿赂类犯罪
包括非国家工作人员受贿罪（163条）、对非国家工作人员行贿罪（164条）等罪名。一般来说，收受财物的金额只要达到5000元，即可达到非国家工作人员受贿罪的数额标准。打个比方，收受一个苹果手机就够了；而对非国家工作人员行贿罪的数额标准目前是1万元，在这个物价高企的时代，可能几张购物卡、加油卡就已经触碰到了刑法的高压线。
（四）非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪
实践中，非法吸收公众存款罪的发生几率较高，特别是在沿海经济较发达地区。最近广受关注的浙江本色集团吴英集资诈骗案，就是一例。
（五）侵犯知识产权类犯罪
包括假冒注册商标罪、假冒专利罪、侵犯著作权罪、侵犯商业秘密罪等（集中规定在刑法第213条至第219条）。中国是世界工厂，全球知名品牌很多在中国设有工厂；同时，中国也是侵权泛滥区，国内市场充斥着各种侵权产品，为国际社会所关注。近年来，针对侵权行为的泛滥，执法部门一直采取高压态势。
（六）非法经营类犯罪
需要注意的是，非法经营罪管辖的面相当宽，被认为是新的口袋罪。建议单位在从事不熟悉的业务时，要请教律师或者向政府部门咨询，避免违规风险。
如果已经因涉嫌这些罪名而被追诉，该如何处理呢？
需要提醒的是，既然发生了，一定要积极配合司法机关调查，同时联系律师咨询相关情况，记住须向律师诚实描述事发全部过程，千万不要省略自己认为不重要的内容。配合调查将可能获得从轻、减轻处罚，而律师介入刑事程序对维护被告人权利至关重要。
二、民事责任
如前所述，一般情况下，法定代表人的职务行为产生的民事责任由法人承担，法定代表人一般不需要直接承担民事责任，但也有例外。以下情况法定代表人可能直接承担责任：
（一）因经营过错而需向本单位法人承担的民事赔偿责任
如果因为法定代表人在经营过程中存在过错，导致本单位向第三人承担民事责任，那么，法人可向该法定代表人追偿。这也是最为常见的法定代表人责任。比如，法定代表人超越权限订立合同，第三人不知道或不可能知道其超越权限的（即法定代表人构成表见代理情形的），该合同有效，但如果因此给本单位法人造成损失的，该法定代表人可能向法人承担民事赔偿责任。
（二）法定代表人可能面临的合同违约责任
公司、企业出于管理考虑，有时会与法定代表人签订经营管理合同，更进一步地约定法定代表人的权利义务。如果法定代表人没有尽到相应合同义务时，公司、企业可以基于合同法相应规定，要求法定代表人承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等合同违约责任。
（三）侵权责任
如法定代表人单独或者与第三人相勾结，损害本单位法人利益，侵害法人财产，该法定代表人可能向本单位法人承担相应的民事侵权赔偿责任。
（四）股东责任
法定代表人往往是公司股东，作为公司股东或者股份公司的发起人时，以下法律责任较为常见：
法定代表人作为公司股东，如果滥用股东权利给公司或其他股东造成损失的，将承担赔偿责任。根据“揭开公司面纱”理论，如果法定代表人作为公司股东，滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，将对公司债务承担连带责任。类似的，如果是一人公司的法定代表人，作为公司唯一股东，当其不能证明公司财产独立于其个人财产时，其将对公司债务承担连带责任。
股东或股份公司发起人时需承担按期足额缴纳出资的责任，一旦出资人未按规定缴纳出资时，除应向公司足额缴纳外，还需向已按期足额缴纳的其他股东承担违约责任或按发起人协议承担违约责任。
三、行政责任
法定代表人有以下不合法行为时将承担行政处分或罚款等行政责任。
（一）如前所述，股东或股份公司发起人需承担按期足额缴纳出资的责任。如发生虚假出资、未交付或未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，将由公司登记机关责令改正，并处以虚假出资金额一定比例的罚款。如在公司成立后抽逃出资的，除由公司登记机关责令改正外，也将面临抽逃出资金额的百分之五以上百分之十五以下的罚款。
（二）在公司进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚假记载或者在未清偿债务前分配公司财产的，除公司面临罚款外，法定代表人作为直接负责的主管人员或直接责任人员时，也将被处以一万元以上十万元以下的罚款。
此外，根据《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见》的规定，当法人有下列情形之一时，除法人需承担责任外，对法定代表人直接给予罚款的处罚；对需要给予行政处分（注：主要针对国有企业）的，可向有关部门提出司法建议，由有关部分决定处理；对构成犯罪需要依法追究刑事责任的，应依法移送公安、检察机关:
（1）超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的；
（2）向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的；
（3）抽逃资金、隐匿财产逃避债务的；
（4）解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的；
（5）变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重大损失的；
（6）从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。
以上只是企业法定代表人可能承担法律责任的一个概览，然而窥一斑以知全豹，对于企业和企业中负责的个人来说，避免法律风险最务实的策略就是在做事之前充分了解相关的法律法规，用好企业中的法务人员或者顾问律师，最大限度的使企业的经营合规化。毕竟，我们生活在一个需要规则的时代，作为老板，你应该有这样的意识。

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